Page 7 - مغرب التغيير PDF
P. 7
7 ملف
العدد - 49 :من 1إلى 29فبراير 2016
إسناد الكفالة لمراعاة المصلحة الفضلى والاجتهاد القضائي ،لان الفقه والمجال
للطفل .وق�د كانت هناك ق��رارات جريئة ال��ع��ق��اري ه��و م��ن الم��ج��الات الخ�ص�ب�ة
في هذا المجال حظيت بتحية دولية ،لأنه التي يبرز فيها دور الفقه بشكل كبير. بنوع من الغموض ،أو ت�ؤدي أو توحي
عند إسناد الكفالة لم يتم فيها الوقوف فكما سبقت الإش���ارة ،ه�ن�اك مجموعة بنوع من التعارض بين مقتضى وأخر،
عند حرفية النصوص وعند المقتضيات من المقتضيات القانونية تحيلنا سواء فيعمد الاجتهاد القضائي إلى استنباط
القانونية الج�اف�ة ،وإنم��ا تم توسيعها صراحة أو ضمن ًيا على الفقه ،ولا أجد الح�ل�ول م�ن خ�الل الفقه .وه�ن�ا تتجلى
أدل على ما أقول من مقتطف من مداخلة ال�ع�الق�ة الج�دل�ي�ة ،علما ب��أن الدستور
مراعاة لمصلحة الطفل. الأستاذ الفقيه إبراهيم بحماني رئيس الجديد في مادته 110لم يعد يتحدث ،عن
كذلك ،هناك عدد من ال�ق�رارات التي غرفة الأح��وال الشخصية والم�ي�راث في دور القضاء ،وعن تطبيق القانون ،وإنما
أمر إليها ،وأقف عند أهمها ،مثل تفعيل ن��دوة الأم��ن ال�ع�ق�اري ،ف�ي م�راك�ش سنة يتحدث ع�ن التطبيق ال�ع�ادي للقانون.
المبادئ الحمائية للأجير ،بحيث اعتبرت ،2015حيث يقول إنه رغم صدور قانون بمعنى أن ال�ق�اض�ي مطالب ب�أن ي�ؤ ّول
ال�غ�رف�ة الاج�ت�م�اع�ي�ة بمحكمة النقض التحفيظ العقاري بعد تعديله ومدونة ال�ق�ان�ون ال�ت�أوي�ل ال��ذي يحقق العدالة،
أن الم�غ�ادرة بسبب عمل إض�اف�ي يعني الحقوق العينية فإن القاضي يضطر في ول��ي��س ال�ت�ط�ب�ي�ق ال�س�ط�ح�ي لمقتضى
أن أجيرا أضيف له عمل إضافي بدون كثير من الأحيان إلى الرجوع إلى الفقه، القانون.
موافقته ،ولم يكن موضوع الالتزام التابع لأن القانون وجهه لذلك .ثم إنه صدرت لم���اذا؟ حينما ن�ت�ح�دث ع�ن اجتهاد
لعقد الشغل ،فاعتبرت الغرفة الاجتماعية أحكام اعتمدت قواعد الفقه وأصبحت لها القضاء أين تذهب الأذهان؟ غالبا ونحن
ب�أن ه�ذه الم�غ�ادرة ليست تلقائية وإنما حجيتها و ُيستدل بها لإثبات الحقوق إلى طلبة ،حينما كنا نتحدث ونبحث عن
هي اضطرارية وإجبارية .وكذلك الغرفة الآن .لذلك ،يبقى للفقه دوره. مباشرة نبحث عنه القضائي األوال ًاجتف��هايد
الإداري���ة ،كرست مجموعة م�ن الم�ب�ادئ، وس�أح�اول ف�ي عجالة أن أم�ر على محكمة ال�ع�ل�ي�ا ،ف��ي المح��اك��م
وعلى رأسها مبدأ عدم المساس بالحقوق مجموعة من المبادئ القانونية التي تم النقض ،لم��اذا؟ لأن�ن�ا نظن أن الاجتهاد
المكتسبة في تسوية الوضعيات المالية إرساؤها على مستوى الاجتهاد القضائي بمم�سع�ت َن�وىىإل��م��زحاكمماةل �قا�لانن �قونض، القضائي على
والإدارية للموظفين ،بحيث أنه كان هناك في قرارات محكمة النقض لضمان الأمن ل�ي�س م�ل�ز ًم�ا،
خطأ ورد في لائحة من اللوائح وتم إدراج العقاري .من ه�ذه القواعد ،ع�دم إعمال بالنسبة لقاضي الموضوع ،بحيث يمكن
إسم موظف في الترقية ولم تقم الإدارة شهادة السماع لإثبات الملك أو استحقاقه لقاضي الموضوع أن يخرج عن الاجتهاد
ب�إص�الح ه��ذا الخ�ط�أ ،فطالب بتسوية عند الاختلاف .والفريد في ه�ذا ،هو أن ال�ق�ض�ائ�ي ،ك�م�ا يم�ك�ن ل�ق�اض�ي النقض
وضعيته الإداري����ة والم�ال�ي�ة ،فواجهته ال�ق�ض�اء ف��ي ص�ل�ب التعليم يستشهد نفسه ان يراجع اجتهاده ،وبالتالي يحكم
الإدارة ب��أن الأم���ر ك��ان يتعلق بخطأ، ب�الم�ق�رر فقها وق�ض�اء .وك�م�ا تلاحظون بخلاف ما ذهب إليه إذا رأى بأن العدالة
فحاسبتها محكمة النقض وقالت لها لماذا معي ،من المقرر في القانون القضائي أن لا تتحقق ف�ي الاج�ت�ه�اد ال�س�اب�ق .لكن
لم تصلحي هذا الخطأ إذ ْن هناك حقوق شهادة السماع لا يعمل بها في إثبات الذي يجعل الأذهان تذهب إلى الاجتهاد
مكتسبة للمعني بالأمر ،ومكنته من هذه الملك أو استحقاقه لأنه ثبت هناك اختلاف القضائي على مستوى المح�اك�م العليا
ف�ي الإدلاء ب�ش�ه�ادة ال�س�م�اع مم�ا جعل يتمثل في سبب ْني اثن ْني:
الحقوق. القضاء يستبعد إع�م�ال ه�ذه الشهادة، السبب الأول :وجود محكمة النقض،
الج�ان�ب الأخ�ر م�ن الاهتمام بالفقه وذلك ضمانا للأمن العقاري. بحيث أن قاضي الموضوع يعرف مسبقا
على مستوى محكمة النقض ،يبرز في هناك قواعد كثيرة أمر عليها ،تقيد أن هناك مستوى أخر من هذا الانفتاح، الباحثين في تقييمهم للاجتهاد القضائي؛ إن هو خالف الاجتهاد القضائي فسيتم
مساهمة محكمة النقض في إثراء الفقه. ال��رس��وم ع�ل�ى وج��ه الح�ك�اي�ة ،ح�ي�ث لا وه�و إش��راك الفقه ف�ي تطوير الم�ه�ارات -وم�س�ت�وى الان�ف�ت�اح ع�ل�ى الفقه ن�ق�ض الح��ك��م ع�ل�ى م�س�ت�وى محكمة
فقد قلت في السابق إن العلاقة الجدلية يترتب عنه الحكم على مستوى القرارات على مستوى محكمة النقض من ضمن القانوني وإش�راك�ه في تطوير المهارات النقض .لذلك ،لا يكون أمامه غالبا أن
يصعب فيها الفصل ب�ني الم�ك�ان�ة التي ال�ق�ض�ائ�ي�ة ،وأرق��ام��ه��ا ت�ظ�ه�ر أم�ام�ك�م الأنشطة التي تنظم على مستوى هذه وطنيا ودوليا. يبحث ف�ي اع�ت�م�اد إلا م�ا استقر عليه
يكرسها الفقه وبين الإث�راء الذي نساهم خ�ض�وع البيع بالصفقة ،وال���ذي ع�ادة المح�ك�م�ة ف��ي إط���ار ال�ت�ك�وي�ن المستمر وبخصوص تأثير الفقه القانوني الاجتهاد القضائي.
به في الفقه ،ول�دي ثلاثة محاور توحي يخضع للقواعد الفقهية ،لكن القضاء للقضاة .وهو إشراك يعني تنظيم بعض ف�ي القضاء ،تعمل كافة أق�س�ام الإدارة والسبب الثاني :الإح�ال�ة المباشرة
بالاجتهاد القضائي .ه�ذه كلها مسائل يأتي بالمنظومة الشعرية التي تنظم هذا ال�ل�ق�اءات التواصلية م�ع مجموعة من ال�ق�ض�ائ�ي�ة ع�ل�ى الاس��ت��ف��ادة م��ن الفقه للقواعد القانونية ،حيث نجد مثلا الفصل
يمكن رؤي�ت�ه�ا ضمن توحيد الاجتهاد النوع من البيوع ليدمجه في المبادئ، الفقهاء م�ن رج��ال ال�ق�ان�ون وك�ذل�ك من ال�ق�ان�ون�ي ،وبصفة ع�ام�ة ،ك�اف�ة أقسام 669من قانون المسطرة المدنية والم�ادة
القضائي ،بحيث تقوم محكمة النقض بحيث يقرر أن من بين هذه المبادئ ،أن الإدارة القضائية .ولكن مؤخرا ،وعلى 554من قانون المسطرة الجنائية الذي
بنشر القرارات والدراسات المتعلقة بتلك اتح��اد ال�ش�روط لخ�ض�وع بيع الصفقة الفاعلين في المهن القضائية. مدى سنتين ،وكما أشار إلى ذلك السيد يلزم قاضي الموضوع بالالتزام بالنقطة
المسائل .وهناك مجلات متخصصة على كاتحاد الم�داخ�ل المقسمة بحصة مفردة كان لدينا الوقوف في هذه السنوات ال�رئ�ي�س الأول ف�ي كلمته الافتتاحية، القانونية التي ناقض من أجلها قاضي
مستوى كل غرفة ،وهناك مجلة محكمة وع�دم التزام الشريك ب�أداء نقص الثمن مع الأستاذ خالد الزاهر ،وكان لدينا لقاء تم إح��داث قسم فني يتجلى دوره في محكمة النقض الحكم وأحالها عليه.
النقض التي تضم كافة الغرف ،ومجلات الخ... مع الأستاذ يابو في مادة القانون الدولي أن لا يجعل من الفقه مجرد طرف يلجأ إذا كما سبقت الإش�ارة ،فمجهودات
أخ���رى م�وض�وع�ات�ي�ة ،ك�م�ا أن محكمة ومن المبادئ كذلك ،التي تم إقرارها الخ�اص ،وم�ادة تأمين العقود ،وأثمرت إليه القاضي عند الرغبة ،وهكذا أصبح محكمة النقض تظهر على مستوى تعزيز
ااالل�نست��قت�يج�ضيم�كتاُث ُوعرل اايلل��قطع��لنرُاابيرةاعتليخالهتا،مصةكفيتلنلعماملمولاهتعضملييعىن ع��ل��ى م��س��ت��وى الاج��ت��ه��اد ال�ق�ض�ائ�ي النقاشات التي دارت بين الفقهاء والقضاة الفقه القانوني يقرب القاضي من خلال م�ك�ان�ة ال�ف�ق�ه ف�ي الاج�ت�ه�اد القضائي،
بها من تكريس ال�وص�ول إل�ى المعلومة والمستنبطة م�ن الفقه ،أن التقييد في بعضهم ببعض الخروج بتوصيات تمت ه�ذا القسم ال�ذي من ضمن أدواره ومن وتبرز مبدئيا في المحاور الرئيسية التي
من خلال تطوير المصطلحات القانونية ال��رس��م ال��ع��ق��اري ي�غ�ن�ي ع��ن الإش��ه��اد إحالتها على الج�ه�ات المعنية ،وكانت ضمن مهامه تجميع العناصر الدراسية تحددها في خططها الإستراتيجية لتدبير
والقضائية ،حيث يتم تكشيف ق�رارات بمعاينة الح��وز ف�ي ال�ه�ب�ة ،بمعنى أن ه�ن�اك ت�وص�ي�ات بتغيير ال�ت�ش�ري�ع�ات المفيدة لأشغال الغرف و الأقسام بمحكمة العمل على مستوى محكمة النقض.
محكمة النقض ،وتجميع وإعداد معطيات الح��وز القانوني أصبح الآن بمقتضى وتغيير المقتضيات القانونية ال�ت�ي لا ال�ن�ق�ض ،س��واء تعلق الأم��ر بالاجتهاد وبالنسبة لنا ،فالخطة الإستراتيجية
مدمجة ،وكذلك تكشيف الأنشطة العلمية، هذه الاجتهادات ُيغني عن الحوز الواقعي تخدم الإشكاليات على مستويات معينة. القضائي القار أو المجمع عليه من الفقه لسنة 2013ـ 2017حددت مجموعة من
لأنه يحققه ،كذلك ،فالجد في طلب الحيازة وه�ذا الانفتاح على هذه المهارات يدخل ال�ق�ان�ون�ي .وأه��م م�ن ه��ذا ك�ل�ه ،تهييء الأه���داف ،وم�ن بينها ،ال�رف�ع م�ن ج�ودة
ومواكبة التشريع لمحكمة النقض... هو بمثابة حوز للهبة. ضمنه ه�ذا اللقاء يستهدف الاستفادة المراجع المساعدة على اتخاذ القرار في الأحكام ونجاعتها .وبمجرد استقراء هذا
وبفضل م�ب�ادرات وزارة ال�ع�دل في الآن إل�ى م�ج�ال آخ��ر ،وهو «واألأم���م ُّرن بالنسبة لقضاة محكمة النقض ،وهذا كل قضية وإدراجها بالملفات .هذا القسم الهدف نعرف أن جودة الأحكام لا يمكن أن
ه�ذا الم�ج�ال ،والم�ق�ارب�ة التشاركية التي التعاقدي» ،الذي يظهر فيه مجال نم��وذج ك�ذل�ك م�ن نم��اذج الان�ف�ت�اح على ي�ت�رأس�ه رئ�ي�س ،وي�وج�د ف�ي عضويته نتحدث عنها في غياب الفقه.
اع�ت�م�دت�ه�ا م�ؤخ�را ف�ي إع���داد مشاريع بجلاء اعتماد فقه الاجتهاد القضائي كافة رؤساء غرف الأقسام بالإضافة إلى -توحيد الاجتهاد القضائي
ال�ق�وان�ني ،يتم إش���راك محكمة النقض على توسيع الفهم للتعاقد ضمانا للأمن الفقه القانوني لتطوير المهارات. قضاة متميزين موجودين في هذا القسم -ت�ف�ع�ي�ل الح���ق ال��دس��ت��وري في
على مستوى العضوية في لجانها لإعداد التعاقدي .ففي المادة التجارية مثلا ،من ن��أت��ي الآن إل���ى أن ه��ن��اك دورات يقومون ،كما قلت ،بتهييء بعض المراجع الوصول إلى المعلومة
مشاريع القوانين ،وكذلك تقوم محكمة المبادئ التي أرستها هذه الغرفة تكريس ت�ك�وي�ن�ي�ة ك�ث�ي�رة ت�ن�ظ�م ع�ل�ى مستوى الم�س�اع�دة على ات�خ�اذ ال�ق�رارات ف�ي كل -الان��ف��ت��اح ع�ل�ى ك��اف��ة ال�ف�اع�ل�ني
النقض على مستواها بتشكيل لجان الحال��جيك��ةت��ارلموحن���رايراتم�ت� ِّاش�ل�ايل��اكتمر��وعنياةل��ت��والط��توورقايعت محكمة النقض ،وأعتقد أنه يمكن أن نبذل قضية ،وإدراجها في الملفات ،وذلك على القانونيين
لتوسيع الاستشارة فيما يتعلق بمشاريع م�ج�ه�ودات أك�ب�ر لإي�ص�ال ه�ذا المجهود شكل بطاقة معلومات ،بمعنى أن القاضي -إع�ط�اء العمل القضائي إشعاعا
القوانين ،وإبداء الملاحظات حولها .وعلى التكنولوجية التي تتطلبها المعاملات وها الذي يبذل على مستوى محكمة النقض يجد الأمر ميسرا للبت فيه ،وهذه التجربة وطنيا ودوليا
م�س�ت�وى الأن�ش�ط�ة العلمية ،ال�ت�ي يتم هي القرارات ومراجعها أمامكم. في الحقيقة جديدة ،وقد بدأ العمل بها هذه المحاور لا يمكن أن نتحدث عنها
تنظيمها إما بمبادرة من محكمة النقض كذلك ،هناك ق�راءة متطورة وحديثة لطلبتنا على مستوى هذه الجامعة. على مستوى الغرفة التجارية ،ونتمنى في غياب الفقه .فمحكمة النقض تدمج
أو ب�ش�راك�ة م��ع ال�ف�اع�ل�ني الح�ق�وق�ي�ني لم�ق�ت�ض�ي�ات ال�ف�ص�ل 427م��ن ق�ان�ون إذ ْن ،قلنا إنه على مستوى الإدارة أن تنجح ه�ذه التجربة بتعميمها على الفقه القانوني في الاجتهاد القضائي
والقانونيين ،يتم استخلاص توصيات الالتزامات والعقود مستمدة بدورها من ال��ق��ض��ائ��ي��ة ،وع��ل��ى م��س��ت��وى ال�ع�م�ل مستوى كافة الغرف. وتضعه في خططها الإستراتيجية على
تتعلق إما بتوسيع الفهم على مستوى الفقه .ولأن الأمية الآن ليست هي الأصل، القضائي ،وكذلك على مستوى الغرف، من الآليات كذلك ،التي تؤكد تعزيز مستويين:
مقتضيات قانونية ،أو على صعيد تعديل فالأمية يتعين إثباتها .وهذه أعتبرها من تعمل محكمة النقض من خلال غرفها على م�ك�ان�ة ال�ف�ق�ه ع�ل�ى م�س�ت�وى الاج�ت�ه�اد ـ على مستوى الإدارة القضائية؛
القرارات الجريئة والمتميزة .ومن المبادئ تكريس مجموعة من المبادئ القانونية القضائي في محكمة النقض ،الاستفادة ـ وعلى مستوى العمل القضائي.
مجموعة من المقتضيات القانونية. التي ُيرسيها الاجتهاد القضائي استنادا المستمدة من الفقه وذل�ك في قراراتها. م��ن خ��ب��رات ال�ب�اح�ث�ني ف��ي تقييمهم لماذا؟ لأن تدبير العمل على مستوى
وحتى لا أطيل عليكم ،أنتهي إلى إلى الفقه كذلك ،تفعيل مبادئ الإنصاف لم��اذا؟ تعمل على تكريس ه�ده الم�ب�ادئ ل�ل�اج��ت��ه��اد .وك��م��ا تم��ت الإش������ارة في محكمة النقض تم فيه الفصل بين الإدارة
األمنباادلرتةوالمصتيمايتزة،سوتنشح ّكنلن ادعسوتثإلماى ًراتكلثهيذهف والم�س�اواة في م�ادة الأح�وال الشخصية القانونية ولكن في المجالات التي يحيل الصباح ،تستقبل محكمة النقض عددا القضائية وب�ني العمل القضائي ال�ذي
هذه المبادرات ودعم الشراكة بين مؤسسة والم��ي��راث ،بحيث أن ق���رارات قضائية فيها التشريع نفسه على الفقه القانوني ك�ب�ي�را م�ن طلبة ال�ع�ل�م ،وع�ل�ى رأس�ه�م تمارسه غرف الإدارة القضائية ،التي تتم
محكمة النقض والمؤسسات الأكاديمية، متعددة أخ�ذت بعين الاعتبار مساهمة حتى نكون أم�ام أمن قانوني وقضائي، الطلبة من صف الماستر و الدكتوراه ،وقد ممارستها من خلال الأقسام ،أي أقسام
وذل�ك من خلال تنظيم لقاءات تواصلية الزوجة في تنمية أموال الأسرة لقسمة ما لأن هذا الأخير لا يمكن أن نتحدث عنه في بلغ عددهم 1560طالب في سنة ،2014 محكمة النقض .هذه الأقسام ،التي وجدت
دول�ي�ة مضبوطة ال�ت�اري�خ ل�ك�ي نكون بعد الانفصال. ظل تشريع مشتت أو تشريع يحيل على بحيث يتم تزويدهم بكافة ما يحتاجون لتهييء أجواء البحث العلمي ،و أجواء
ملتزمين بها ،يتم خلالها تدارس القضايا بحيث أنه في إطار ما يسمى بمبدأ إليه .ولكن الأهم من هذا كله ،هو تزويدهم الاستفادة من الفقه القانوني ،وبالتالي
التي تشغل الرأي العام للخروج بالحلول الكد ال�ذي أق�ره الفقه ،أد ِخ�ل ه�ذا المبدأ فقه مشتت. ب�ال�ق�رارات غير الم�ن�ش�ورة .وه��ذا الأم�ر الرفع من أداء الاجتهاد القضائي .
الم��ن��ش��ودة ،وك��ذل��ك إش�����راك الم�ؤس�س�ة اولهقناضكائعيددوأمنصابلقحرامرابدتًءات قسايًرار للاجتهاد هذا هو الدور الذي تقوم به محكمة مقصود لكي يتم تقييم الاجتهاد القضائي على مستوى الإدارة القضائية ،يتم
القضائية في تأطير الطلبة على مستوى ُيعمل به، النقض بغرفها لأن�ه�ا ت�ك�رس مجموعة على مستوى هذه الأبحاث ،وإعطاء تقييم إدماج الفقه والعمل على تهييء الأجواء
ك�ل�ي�ة الح��ق��وق ح�ت�ى ي�س�ت�ف�ي�دوا وه�م ف�ي ه�ذا الاتج���اه ،وه��ذا ب��دوره أعتبره من الم�ب�ادئ المستمدة من الفقه ويكون بالتأييد ليتم الاستقرار عليه أو بالانتقاد للاستفادة منه على ثلاثة مستويات:
يتلقون دروس التنظير من تكوين ميداني انفتاحا كبيرا للاجتهاد القضائي على لها طابع القانون مع الاستمرار ،و مع ليتم الرجوع عنه. -مستوى تقريب الفقه القانوني
ع�ل�ى م�س�ت�وى م�ؤس�س�ة ت�وج�د ف�ي قمة الاتفاقيات الدولية ،وعلى المبادئ الدولية الاستقرار عليها .فمن المجالات النموذجية الانفتاح قمة يش ّكل وأعتقد أن هذا للقاضي؛
الهرم القضائي ...وشكرا على اهتمامكم لحقوق الطفل ،حيث تكون الأولوية في على مستوى الرجوع إلى الفقه القانوني لمحكمة النقض على ه�ذا الفقه ،بمعنى -م�س�ت�وى الاس�ت�ف�ادة م�ن خ�ب�رات
نجد مجال العقار .فحتى يتحقق ضمان
وفرصة طيبة. الأمن العقاري في ظل إحالتنا في كل مرة
على الفقه ،يتم إرس�اء رواب�ط المعاملات
المتعلقة بالعقار والمستمدة م�ن الفقه